建设工程法律疑难问题专题实务

　　摘要：法律风险在项目建设中普遍存在，法律、规章制度及各项政策都可能对工程建设带来严重影响。本文简要介绍了招投标、工程质量、工程安全等方面的法律风险，分析了防范法律风险的必要性，仅供参考。
　　关键词：建设工程；法律制度；法律风险；防范措施
　　一、建设工程法律疑难问题
　　（一）招标投标阶段
　　1）依法必须进行招标而未进行招标、通过肢解发包等方式规避招标的行为；2）在进行招标时，违反公平竞争原则，通过设立排斥性条款及其他不合理的规定等行为，对投标人进行限制；3）招标人与中标人在签订了符合招投标文件的阳合同后，又私下签订了背离合同实质性内容的阴合同，这种情况下，受法律保护的是阳合同而非阴合同，故而面临着极大的法律风险；4）招标人与投标人恶意串通，行贿受贿或以其他方式谋取中标，損害他人利益，或投标人之间相互串通投标的行为；5）投标人不具备相应资质，弄虚作假，借用他人资质进行投标，以合法形式掩盖其非法目的；6）投标人在中标后拒不履行订立合同的义务。以上这些行为不仅违背了招标投标活动的目的与基本原则，还会损害其他人的合法权益，相关责任人更是要承担严重的违法。
　　（二）与工程质量有关的法律风险
　　1）建设单位在未取得施工许可证或开工报告的情况下，擅自开工；2）勘察单位提供的资料不真实、不准确或设计单位提供的图纸存在缺陷、漏洞，导致质量问题；3）施工单位不按工程设计图纸或施工技术标准的要求进行施工，偷工减料，使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备，造成工程质量不符合规定要求；4）承包单位将工程非法转包或违法分包，导致工程各主体之间的关系变得更加错综复杂，对工程质量造成严重威胁等。
　　（三）与工程安全有关的法律风险
　　与工程安全相关的法律制度主要有《安全生产法》《建设工程安全生产管理条例》《安全生产许可证条例》等。常见的违反工程安全法律相关规定的情况有：1）施工企业安全意识淡薄，采用不合理的施工方案或违反法律法规、技术规范及强制性标准进行施工。对一些危险性较大的工程，如深基坑等，所编制的专项施工方案存在缺陷；2）在发生生产安全施工后，事故责任单位为逃避责任隐瞒不报或故意破坏关键性证据；3）安全生产管理人员未进行有效监管，发现安全隐患后未及时报告、要求整改等。
　　二、建设工程合同法律风险防范措施
　　（一）招标阶段
　　1。项目核准风险。在招标阶段，常常发生项目还未完全定夺就匆忙进行招标的行为，若由于突发情况而未通过核准，项目会被叫停与惩处，会对招标方构成严重的经济损失，且招标方需要承担项目未通过核准就招标的法律责任。
　　防范：招标工作必须在项目完全敲定、获得相关部门审核与批准的通知才可实施。
　　2。低价中标风险。招标时，承包者将投资预算单价表中定额的参数进行降低操作，以低于项目成本的价格在诸多企业中胜出。但是，在中标后，开展施工时，承包者会使用各种借口来调整差价。
　　防范：为降低此类风险的发生，应注重对招投标进行全过程的监督与管理，严格遵守国家的法律法规来开展招标工作，这样能大大降低低价中标的发生概率。
　　（二）合同签订阶段
　　1。文本风险。建设工程合同中所涉及的内容较多，一些企业为了方便，常常自拟合同，此类合同的文本很难对当事人的权利与义务进行全面的规范，极易出现语言漏洞。词语、句式使用不规范、不严谨，极易产生误解或歧义，致使合同内容存在争议，存在一定的潜在风险。
　　防范：为保证合同的规范性与严谨性，建议使用国家的示范性文本，当前，以GF19990201《建设工程施工合同》的文本格式为主。
　　2。价格风险。对于工程项目而言，其最为关注的当属价格问题。在工程合同之中，合同计价的方式不计其数，其中，以固定价格、可调价格、成本加酬金三种计价方式为主。防范：为避免发生由于价格问题而引发的法律纠纷，在制定合同时，条款的设定需要立足于项目的具体情况，对价格波动、合同变更等的成因予以预测，及时将索赔、调整与变更等考虑到条款设计之中。
　　（三）合同履行阶段
　　1。分包风险。合同生效后，若出现违法分包、违法转包行为，分包与转包的合同是无效的，不受法律保护。防范：在合同中明确规定，要求承包者禁止对工程进行转包。如需进行分包，必须要征得发包者的同意或合同中明确规定，才可产生分包行为。此外，接受分包的一方必须要高资质，且禁止发生二次分包行为。
　　2。索赔风险。在建设工程合同履行中，一旦出现纠纷，常常发生索赔行为，部分人员想借此谋取利益，势必会产生索赔上的风险。索赔时，常常表现在两个方面，一个为已经被确认，能将其视为工程结算的重要依据；另一个则没有被确认的部分，需要在诉讼的条件下，让法院或一些司法鉴定单位来进行确认。
　　防范：索赔行为的产生，需要足够的证据予以支撑，若想保证索赔的规范性，降低索赔风险，前期必须收集足够的证据，证据的形式很多，主要为：投标书、来往的信件、合同文件、设计方案与图纸、现场记录、项目照片、工程验收单据等等。这些信息都可作为索赔的证据，一旦发生纠纷，必须出具足够的证据来证实，该索赔才能成立。
　　三、结束语
　　综上所述，建设工程合同中所涉及的内容较多，且整个合同都非常敏感，一旦出现问题，就会引发法律纠纷，会对企业构成一定的威胁。为应对此项问题，应对建设工程合同法律风险进行从容应对，提前构建风险评估机制，并制定相关的预警机制，以实现对法律风险的有效防范与控制，以保护企业的合法权益不受侵犯，是工程合同管理的一项重要工作。
　　参考文献：
　　〔1〕潘军锋。建设工程施工合同案件审判疑难问题研究〔J〕。法律适用，2014，07：6573。
　　〔2〕胡晶晶。建设工程施工合同法律效力问题研究〔D〕。宁波大学，2014。