董事会是否有权对增资扩股作出决议

　　周律师：
　　您好！
　　某投资有限公司专业从事互联网创新企业的股权投资业务，因为投资眼光独到，再加上最近几年互联网特别是移动互联网的迅速发展，使得公司业务和资产有了突飞猛进的发展。为了赢得市场先机，保持公司在行业中的领先地位，更好、更快地拓展公司业务，该公司决定增资扩股。在公司专门召开有关增资扩股的董事会上，5位董事对该决议一致投了赞成票，据说该5位董事持有公司股份合计占公司股份总额的66。请问：1、董事会是否有权对增资扩股作出决议？2、该投资公司的增资扩股决议是否有效？3、有股东欲请我代持公司股份，是否有风险？
　　读者：李新国
　　李新国读者：
　　您好！
　　本律师对您的提问作如下答复：
　　1、公司增资是指公司为扩大经营规模、拓展业务、提高公司的资信程度，依法增加注册资本的行为。有限责任公司股东会是公司的权力机构，根据《中华人民共和国公司法》（下称《公司法》）的规定，有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是有限责任公司的最高权力机构，公司的一切重大事务均由股东会决定。股东会行使下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事、监事；审议批准董事会、监事会的报告；审议批准公司的年度财务预算、预决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增减注册资本和发行债券以及公司组织形式的变更、解散和清算作出决议等。所以，公司董事会无权对公司增加或减少注册资本作出决议。
　　2、该投资有限公司董事会对增资的决议是无效的。因为对公司增加或减少注册资本属于特别决议，根据《公司法》的规定，须经代表23以上有表决权的股东同意才能通过。一是该公司的表决是在董事会进行的，董事会并无此权利；二是比例不对。退一步说，哪怕该表决是在该公司的股东会上通过的，也没有法律效力。因为决议只有代表66有表决权的股东同意，未达23的法定比例，因而该增资决议在法律上是无效的。该23的法定比例并不是指股东人数，而是指出席股东会参加表决的，所持本公司有表决权股份的股东同意才能通过。
　　3、代持公司股份，是指代持人和被代持人签订书面协议，由代持人代为被代持人持有某公司股份。代持人称为显名股东，被代持人称为隐名股东。代持股份需要谨慎，尽管代持协议会明确双方的权利义务，特别是对代持人的法律责任有特别约定，如：代持人因代持股份而产生的所有法律责任将由被代持人承担。但是，该约定一般对内有效，及在代持人与被代持人之间发生法律效力；而对善意第三人（及对外）无效。发生法律责任时一般先由代持人承担，如债权人先起诉代持人，追究其作为公司股东的法律责任，特别是《公司法》规定的股东需要承担的几个连带责任，再由代持人追究被代持人的法律责任。因此，代持股份需要特别谨慎。