民法典中那些劳动法必考题

　　自2021年1月1日起，被誉为社会生活的百科全书的《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）将正式施行，届时现行的《婚姻法》《继承法》《民法通则》《收养法》《担保法》《合同法》《物权法》《侵权责任法》《民法总则》将同时废止。从HR的角度来看，我们日常工作中遇到的很多问题，也可以从这部法典中寻找答案。怀疑员工假装患有精神类疾病，如何应对
　　根据《民法典》第二十四条的规定，不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人，其利害关系人或者有关组织，可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。
　　被人民法院认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经本人、利害关系人或者有关组织申请，人民法院可以根据其智力、精神健康恢复的状况，认定该成年人恢复为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。
　　本条规定的有关组织包括居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设立的老年人组织、民政部门等。
　　简言之，利害关系人或有關组织可以向法院申请认定其行为能力。企业作为利害关系人或者有关组织，向法院申请认定其行为能力，未尝不是一种解决问题的路径。估计有HR小伙伴会存在疑问，真的可以成功吗？成功的概率有多大？既然法律提供了这条路径，走就是了！员工确诊患有精神类疾病，企业与谁协商处理
　　根据《民法典》第二十八条的规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）其他近亲属；（四）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。
　　企业有事协商找员工的配偶；员工没有配偶或者配偶去世的，找员工的父母或子女；没配偶，也没有父母、子女的，找其他亲属需要获得居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。如何妥善处理失踪员工的劳动关系
　　根据《民法典》第四十条的规定，自然人下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。第四十一条同时规定，自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。
　　笔者认为，企业明知员工下落不明，按照旷工来处理，是存在合规风险的。较稳妥的做法是按照劳动合同中止履行处理，中止履行期间无需支付工资、社保及公积金都可以停止缴纳，且中止履行期间的时间不算作工作年限。员工下落不明，失踪两年之后，企业可以向法院申请宣告失踪，法院作出宣告失踪裁定的，劳动合同关系依法终止。采集员工个人信息有风险吗
　　根据《民法典》第一百一十一条的规定，自然人的个人信息受法律保护。任何组织或者个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。
　　企业依法收集、使用、加工、传输个人信息当然不违法，这里所谓依法是指，在招聘订立劳动合同阶段，企业有权根据《劳动合同法》了解员工与履行劳动合同相关的信息，比如，基本信息、健康情况、知识技能、学历、职业资格、工作经历、家庭住址、家庭成员构成等。在职阶段，企业应当根据《劳动合同法》的规定建立职工花名册备查，职工花名册包括员工姓名、性别、身份证号码、户籍地址、现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等。企业获取这些信息之后，应当妥善保管，并确保信息安全。企业对哪些事项享有知识产权
　　根据《民法典》第一百二十三条的规定，民事主体依法享有知识产权。知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利：（一）作品；（二）发明、实用新型、外观设计；（三）商标；（四）地理标志；（五）商业秘密；（六）集成电路布图设计；（七）植物新品种；（八）法律规定的其他客体。
　　换言之，企业对于上述享有知识产权上的权利，比如，企业产生的文字作品、工程设计图、产品设计图、计算机软件等均属于作品的范畴，各类发明专利、商业秘密等，企业依法享有知识产权上的权益。有关知识产权的保护属于一门学问，最好借助具有专业知识的机构或者第三方专门机构实施。患有精神类疾病的员工提交辞职申请或者签署协商解除协议之后怎么办
　　根据《民法典》第一百四十五条的规定，限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。
　　相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
　　实践中，我们经常遇到类似咨询，员工患有精神类疾病提交的辞职申请或者签署的协商解除协议是否有效？显然，根据上述规定，在法律效力上是存在瑕疵的，故此，可以通过书面通知法定代理人确认或者法定代理人签字确认的方式来进行风险管控。员工提供虚假信息必然导致劳动合同无效吗
　　根据《民法典》第一百四十六条的规定，行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。
　　实践中，员工提供虚假信息并不必然导致劳动合同无效，或者并不一定属于可以解除劳动合同的行为，通常需要考虑员工提供的虚假信息、资料对录用、履行劳动合同、工作内容是否存在实质影响和不利因素；如果这些虚假的信息、资料对履行劳动合同、工作内容等没有任何实质影响，认定劳动合同无效或者解除劳动合同，通常在法律上无法得到支持，按照不诚信行为给予劳动纪律处分则相对比较稳妥，或者可将违反诚信的行为作为严重违纪情形之一。
　　辞职申请或协商解除（补偿）协议可以撤销吗
　　根据《民法典》第一百四十七条的规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
　　实践中，通常有以下三类情形，第一种情形是，员工提交辞职申请之后，自称怀孕、生病、工伤要求撤销辞职申请；第二种情形是，员工签订协商解除（补偿）协议之后，以怀孕、生病、工伤主张协议无效；第三种情形是，合同期满公司终止劳动合同，员工以怀孕、生病主张继续履行劳动合同。这里均涉及对于重大误解的理解和适用，即怀孕、生病等是否构成重大误解，从而导致做出的行为被法院撤销。笔者建议，在离职手续或者协议中，就身体健康情况进行明确提示，以避免这种事后反悔引发的风险；反之，在后两类情形中，员工主张存在被支持的可能性。员工以欺诈方式订立的劳动合同是否有效
　　根据《民法典》第一百四十八条的规定，一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
　　实践中，员工的行为是否构成欺诈，需要同时具备以下四个條件：员工主观上有欺诈的故意，故意引诱企业做出错误的签订劳动合同的决定；欺诈行为是客观存在的，可以是隐瞒真相，也可以是捏造事实；因为受到欺诈而陷于错误认识；企业基于自己的错误认识而违背内心真实的意思表示。如果员工隐瞒的是涉及就业歧视的信息，或者与签订劳动合同无关的信息，或者企业招聘条件无关的信息，通常不会被认定为欺诈。通常来说，构成欺诈的情形包括捏造、伪造工作履历、经验，学历、职业资格造假等，如果企业没有把这些信息作为应聘、订立劳动合同的必备条件，亦无法构成欺诈。员工以胁迫手段威胁企业，如何处理
　　根据《民法典》第一百五十条的规定，一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
　　实践中，通常有员工提交辞职申请或者签订各类协议之后，以受到企业胁迫为由主张无效，要求撤销，不过成功的概率非常低，证明企业存在胁迫手段本身就是一个难题。当然，员工以跳楼、自杀自残等方式要挟企业续订劳动合同，签署补偿协议，要回辞职申请或者已经签字的协议解除等情形，均属于《民法典》中的可以撤销行为。故此，实务操作中，遇到上述情况，企业应当通过录音、录像、报警等方式获得证据，然后通过法律渠道要求撤销。协商解除时，该与员工明确哪些事项
　　根据《民法典》第一百五十一条的规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
　　故此，在签订协商解除（补偿）协议时，应当向员工释明补偿的法律依据、标准、计算方式等内容，如果是利用员工不懂相关的法律知识，或者缺乏判断的能力，而达成的相关协议，则存在被撤销的可能。与员工签署的合同、协议开始、结束时间如何计算
　　根据《民法典》第二百零一、二百零二、二百零四条的规定，按照年、月、日计算期间的，开始的当日不计入，自下一日开始计算。
　　按照小时计算期间的，自法律规定或者当事人约定的时间开始计算。按照年、月计算期间的，到期月的对应日为期间的最后一日；没有对应日的，月末日为期间的最后一日。期间的计算方法依照本法的规定，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
　　实践中，有些企业在签署劳动合同时，由于对日期把握不够准确，导致劳动合同期限整年多出一天，这样在计算经济补偿时，超过一天，需要按照半个月支付经济补偿，是因小失大。电子劳动合同属于书面形式吗
　　根据《民法典》第四百六十九条的规定，书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。
　　简言之，电子劳动合同属于法律认可的书面形式，但是由于电子数据本身所具有的易损性、易变更等特征，在使用电子劳动合同时安全性、稳定性成为首先需要考虑的问题。如何界定性骚扰
　　根据《民法典》第一千零一十条的规定，违背他人意愿，以言语、文字、图像、肢体行为等方式对他人实施性骚扰的，受害人有权依法请求行为人承担民事责任。
　　企业在制定、修订管理制度时，涉及性骚扰描述时，可以直接套用上述法律规定。企业是否可以通过管理制度处罚性骚扰行为
　　根据《民法典》第一千零一十条的规定，机关、企业、学校等单位应当采取合理的预防、受理投诉、调查处置等措施，防止和制止利用职权、从属关系等实施性骚扰。
　　企业可以采取合理的预防、受理投诉、调查处置等措施。比如，在员工行为规范中，增加禁止性骚扰的内容；在企业文化方面，禁止这类行为；在制度中设计投诉反馈渠道；在劳动纪律中，增加对于性骚扰行为的处罚措施。实践中，可以把性骚扰界定为一般违纪行为，当然也可以直接界定为严重违纪行为，给予解除劳动合同处理。如何界定隐私权
　　根据《民法典》第一千零三十二条的规定，自然人享有隐私权。任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密信息。
　　如何理解私密空间，一般理解相对于公共空间而言，企业内部的更衣室、浴室、洗手间、宿舍均属于私密空间的范畴，办公场所、生产场所等公共的区域不属于私密空间。私密活动、私密信息，从企业角度，应该是非履行劳动合同的活动、信息，属于员工本人的私人事务。哪些行为会侵犯员工的隐私权
　　根据《民法典》第一千零三十三条的规定，除法律另有规定或者权利人明确同意外，任何组织或者个人不得实施下列行为：（一）以电话、短信、即时通讯工具、电子邮件、传单等方式侵扰他人的私人生活安宁；（二）进入、拍摄、窥视他人的住宅、宾馆房间等私密空间；（三）拍摄、窥视、窃听、公开他人的私密活动；（四）拍摄、窥视他人身体的私密部位；（五）处理他人的私密信息；（六）以其他方式侵害他人的隐私权。
　　企业了解员工的病情属于侵犯隐私权的行为吗？笔者认为不算，基于劳动关系的隶属性，双方存在着管理和被管理的关系，企业有权知晓员工的身体健康情况。企业未经员工本人允许，公开员工病情是存在侵犯员工个人隐私的嫌疑的。
　　对于安装监控视频、用技术手段监控办公电脑、手机、公务车等事宜，我们在专门文章中做过论述，即安装监控视频，应当在公共空间或区域；监控电脑、手机、公务车等应当事先告知使用人；时间应当以日常工作时间为准。故此，企业操作这些事项，应当事先咨询律师建议，以免侵犯隐私而承担违法责任。哪些属于员工的个人信息
　　根据《民法典》第一千零三十四条的规定，自然人的个人信息受法律保护。个人信息是以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人的各种信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份證件号码、生物识别信息、住址、电话号码、电子邮箱、健康信息、行踪信息等。个人信息中的私密信息，适用有关隐私权的规定；没有规定的，适用有关个人信息保护的规定。
　　这要求HR要更加专业、更加严谨，需要依法收集使用员工个人信息。根据《劳动合同法》的规定，企业应当建立职工花名册，以备劳动部门检查，职工花名册包括姓名、性别、民族、身份证号、户口性质、文化程度、户籍地址及现住址、联系方式、职工类别、职称资质、用工形式、工种岗位、用工起始时间、合同期限、合同类型、入司年限等。企业有权了解员工与劳动合同直接相关的情况，比如健康情况、知识技能、学历、职业资格、工作经历、家庭地址、主要家庭成员等。企业处理员工个人信息需要注意哪些事项
　　根据《民法典》第一千零三十五条的规定，处理个人信息的，应当遵循合法、正当、必要原则，不得过度处理，并符合下列条件：（一）征得该自然人或者其监护人同意，但是法律、行政法规另有规定的除外；（二）公开处理信息的规则；（三）明示处理信息的目的、方式和范围；（四）不违反法律、行政法规的规定和双方的约定。个人信息的处理包括个人信息的收集、存储、使用、加工、传输、提供、公开等。
　　随着《民法典》的实施，企业可在入职环节增加《个人信息处理同意书》，作为管控风险的必备环节。企业处理员工个人信息有哪些义务
　　根据《民法典》第一千零三十八条的规定，信息处理者不得泄露或者篡改其收集、存储的个人信息；未经自然人同意，不得向他人非法提供其个人信息，但是经过加工无法识别特定个人且不能复原的除外。信息处理者应当采取技术措施和其他必要措施，确保其收集、存储的个人信息安全，防止信息泄露、篡改、丢失；发生或者可能发生个人信息泄露、篡改、丢失的，应当及时采取补救措施，按照规定告知自然人并向有关主管部门报告。
　　企业处理员工信息应当谨慎，包括不限于在处理员工信息方面获得授权，做好信息的保管工作等。企业处理员工死亡事宜，哪些属于员工的继承人
　　根据《民法典》第一千一百二十七条的规定，遗产按照下列顺序继承：（一）第一顺序：配偶、子女、父母；（二）第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承；没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
　　子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。
　　企业知道应该找谁谈事情就好，家属指定对接人的，建议获得家属的授权委托书；千万不要帮助员工家属分配补偿款，俗话说清官难断家务事，实质上这些事务已经超过企业的管理范围。承揽关系下，造成第三方损失由谁承担
　　根据《民法典》第一千一百九十三条的规定，承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。
　　在承揽关系中，企业只要不多嘴、不多事，就能管控法律风险。以上、以下、超过如何准确理解
　　根据《民法典》第一千二百五十九条的规定，民法所称的以上以下以内届满，包括本数；所称的不满超过以外，不包括本数。
　　对应到《劳动合同法》中，有关试用期、劳动合同期限、带薪年休假、医疗期等均会涉及，故此，HR应当准确把握这些表述的含义。
　　作者劳达laboroot研发咨询中心总监、高级咨询顾问、合伙人