对赌协议可能得不到中国法律保护

　　对赌协议以其通俗的中文译名，被涂上了浓厚的感情色彩，也因为是在中国，它的应用逐渐走了样。
　　苏州海富投资与拟上市企业甘肃世恒之间因对赌协议引发的官司，一个月来在PE行业闹得沸沸扬扬。个中原因，除了双方罕见地放弃协议解决、走上法庭并将对赌协议公之于众，更因为双方的对赌协议被法院认定无效，使之成为国内首个针对于此的明确司法判例，未来可能对VCPE的投资行为带来深远影响。
　　虽然苏州海富的索赔要求在二审中得到支持，但甘肃省高院的判决依据并非甘肃世恒违反对赌协议的行为，而是对苏州海富名为投资实为借贷的定性和欠债还钱的基本原则对赌协议这一国内外VCPE行业惯用的利益保护措施，在一二审过程中均因不符合我国《公司法》、《合同法》等法规，被法官视为无效，苏州海富也就无法依照对赌协议，获得更高赔偿。
　　这在很大程度上预示着，目前国内VCPE在投资时与企业签署的业绩对赌协议，在出现争议时可能得不到中国法律的认可与保护。假若如此，大家就要认真想一想，对赌协议为何会造成这样的影响？它是否真能保证投资包赚不赔？如果对赌不管用了，投资时又该怎么做？
　　对赌协议的学名为ValuationAdjustmentMechanism（估值调整机制），本拥有多种标的物和操作方式。投资双方签订这个协议的本意，一方面是激励企业创造更好的经营业绩；另一方面也是为了在信息不对称的情况下控制风险，便于根据企业实际情况调整估值。对赌协议以其通俗的中文译名，被涂上了浓厚的感情色彩，在中国，它的应用逐渐走了样。
　　VCPE手里的资金大都由LP（即有限合伙制，是PE的主要组织形式）提供，承担着较大的退出回报压力；而未上市企业成长过程中又面临行业、政策等不确定因素，使投资亏本的可能性极大。过去几年，全民PE的追捧让不少企业头脑发热，试图通过投资人竞价和高业绩承诺，融到更多的资金；不少缺乏专业经验的投资人为尽快拿到项目，也放弃了前期周密的尽职调查，选择通过高额的入股和对赌条款取得企业的股权，并想当然地把企业对赌失败后的赔偿，当成了止损甚至获利的最后一根稻草。
　　企业若能如期实现业绩迅速成长和上市，大家自然可以皆大欢喜地套现分钱，但如果行业和资本市场环境出现变化，后续的麻烦就接踵而来企业赔钱，经营将面临更大困难，令投资者丧失高额回报机会；企业赔股权，投资者就可能被迫变成大股东，而其又未必能拿出扭转形势的更好方法。更有甚者，靠无法实现的目标骗走了投资人的资金，未来非但不会兑现承诺，还主动留下一个烂摊子作赔偿，即便对赌协议写得多么信誓旦旦，投资人也回天乏术。
　　因此，VCPE仍应回归价值投资的本源，在前期的项目尽职调查上多做投入，不要盲目追随企业的乐观预测，导致资金被套。对赌协议再完备、偿付条款再诱人，都只是激励手段和补偿措施，不能确保企业顺利成长、投资人赚大钱。真正的优秀投资人，不应沉醉于对赌协议勾画的纸面富贵里，还是把精力放在多搞行业研究、多做理性判断、多帮企业解决点实际困难上吧。
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